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Nella fattispecie, la Corte di Cassazione ravvisa nella impugnata pronuncia del Tribunale per i Minorenni di Roma, che ha respinto la richiesta di ordine di ritorno del minore, giunto in Italia con i genitori in quanto la madre, malata, aveva preferito sottoporsi alle cure in Italia, la violazione di legge (cfr. artt. 3, 12 e 13 Convenzione dell'Aja) per avere ritenuto che l'accordo dei genitori sul trasferimento del figlio all'estero, pur temporaneo e non definitivo, valesse ad escludere l'integrazione dei profili civilistici della sottrazione internazionale del minore.

Laddove il trasferimento del minore è temporaneo, l'accordo tra i genitori è destinato a venire meno nel caso in cui il genitore privato dei diritti di custodia e visita si opponga all'ulteriore permanenza del figlio all'estero.

A parere degli Ermellini, il Tribunale romano ha realizzato una impropria sovrapposizione tra il "merito" del giudizio avente ad oggetto la richiesta del rientro del minore nello stato di residenza abituale e il "merito" del diverso giudizio diretto invece a stabilire quale dei due genitori ne sia il migliore affidatario, circostanza che rileva solamente nelle ipotesi in cui ricorrano le condizioni ostative di cui agli artt. 12, 13 e 20 della precitata Convenzione, ovvero laddove l'autorità giudiziaria ravvisi l'incapacità del genitore che ha fatto richiesta di rientro ad accudire ed educare il minore, con conseguente esposizione di quest'ultimo a pregiudizio fisico o psichico (Cfr. Cass. 05.10.2011 n. 20365).  

L'argomento utilizzato dai giudici romani, secondo il quale l'accordo non può essere sciolto in forza di una unilaterale e contraria determinazione di uno solo dei genitori, non costituisce corretta interpretazione né valutazione delle evidenze fattuali rilevanti.

In virtù di quanto sopra, pertanto, la Suprema Corte cassa il decreto impugnato e rinvia la causa davanti al Tribunale per i Minorenni di Roma in altra composizione anche per le spese di giudizio di legittimità. 

autore: Fossati Cesare